“自己”强奸自己？ 作者：未知     时间：2019-03-06    来源：互联网

——黑龙江李易桐律师事务所

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我们总是吐槽司法考试时候的刑法案例太过于奇葩，但事实上，现实中发生的一些案件往往更加的奇葩。下面我们就来看一起“自己”强奸自己的案例，那么这是否构成犯罪呢？

某所高中校园内霸凌的现象很严重。

张某是学校内一个女生社团的老大。

平时骄横跋扈，经常欺负其他老实的女生。某一天，张某和同寝室的一个农村来的女生发生了矛盾，就怀恨在心。她在网上认识了一个流氓，打给对方1万元指使该流氓晚上偷偷潜入其寝室强奸该农村女生，并把该女生的照片给了对方。结果半夜的时候，该农村女生肚子痛去了校园诊所。

流氓半夜爬进寝室后，发现屋内就张某一个女生。于是，也没有看清脸，对张某实施了强奸。张某向公安机关报了案。

这，就是一个犯罪嫌疑人把自己给强奸了的案子。当然，严格来说，是雇人把自己给"错奸"（错误强奸）了。

那么，该如何处理呢？

张某雇人强奸室友，结果流氓误把自己当成目标给强奸了。那么，显然流氓属于对象认识错误，构成强奸既遂，没有问题。

而张某指使流氓去强奸室友，流氓却强奸了自己，属于打击错误。按照司法考试立场法定符合说的观点，张某想要实施强奸犯罪，客观上也完成了强奸（虽然被强奸的是自己），那么就应该构成强奸罪既遂。

但实务中思考问题显然不能像司法考试这样简单。这样的一起案件，我们可以很容易预想到民众会提出的舆论争议：

张某被强奸了还要判刑是不是有点过分？

张某报了案，那么她到底是犯罪嫌疑人还是被害人？

她是不是自首？

不妨设想一下，这个案件假如成为舆论热点之后，会出现的几种观点：

观点一：张某指使流氓强奸室友，但结果是流氓强奸室友未遂。那么张某应该构成强奸罪未遂。

观点二：张某虽然有强奸他人的主观恶性，但现在却变成了强奸的被害人，已经受到了惩罚，从人道主义和社会效果的角度考虑，不应该再追究刑事责任了。

首先观点二，是应该被排除的。现代刑法中，从来就没有已经受到了惩罚就不用追究刑事责任这样的逻辑。况且，该案中，室友没被流氓强奸纯属运气，张某有主观故意，有客观行为，应该被追究刑事责任。

再看到底是既遂还是未遂。其实坦白来说，从实务办案效果的角度来看，给张某定一个强奸未遂加自首，减轻处罚的方案是比较妥当的。毕竟，强奸罪，可是一个起点三年有期徒刑的严重暴力犯罪。

这种观点也可以很容易地自圆其说，就是采取分阶段评价犯罪行为的方法。

第一阶段，张某和流氓是强奸未遂的共同犯罪。

第二阶段，流氓认错了人，张某对自己被强奸存在过失，但我国刑法没有过失强奸这一说，所以不应该再追究张某对于自己被强奸这一结果的责任了。所以，张某构成强奸未遂。

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